Формирование позиции по делу
В результате освоения темы студент должен:
- • особенности правоотношений, возникающих в сфере частного права;
- • содержание понятия «правовая позиция» («позиция по делу»);
- • принципы, на которых основывается участие субъектов частноправовых споров в гражданском (арбитражном) процессе;
- • основные этапы анализа материалов дела частно-правового характера;
- • органично соединять знания из области гражданского материального и процессуального права;
- • разбирать фактические обстоятельства дела;
- • анализировать нормативные правовые акты, уметь отбирать правовые нормы, соответствующие обстоятельствам дела;
- • рассматривать доказательства, давать им оценку с точки зрения относимости, допустимости, полноты и всесторонности;
• навыками формирования позиции по делу частно-правового характера.
Понятие «правовая позиция», или «позиция по делу»
Успех юриста в гражданском (арбитражном) процессе зависит от того, насколько верно сформирована позиция по делу. В общении юристами часто используется понятие «правовая позиция», или «позиция по делу». Оно стало общеизвестным и понятным для практиков, но в то же время нс получило необходимой законодательной регламентации.
В юридической науке даются следующие трактовки данного понятия.
Так, А. В. Гринева полагает, что «понятие “позиция” имеет философские основания и означает построение чего- либо, соотношение предметов и вещей в природе. В мыслительной деятельности позиция представляет собой систему суждений по поводу отношения к чему-либо или к кому- либо. . Под правовой позицией вообще следует понимать оценку правовой реальности, систему правовых аргументов, лежащих в основе законотворческой, судебной и иной правоприменительной деятельности. В любом случае это логико- языковая конструкция, выражающая отношение субъекта к правовым явлениям и процессам» [1] .
С. С. Колобашкина считает, что «позиция – система убеждений субъекта о качествах, свойствах, иных характеристиках исследуемого явления, процесса, выступающих в качестве объекта», и выделяет следующие общие признаки позиции: системность; субъективная обусловленность; убеждение как форма опосредования информации; определенность содержания позиции, поскольку она всегда конкретна; завершенность и внутренняя непротиворечивость» [2] .
К названным признакам В. Г. Степанков добавляет еще один. Он отмечает: «Одним из признаков правовой позиции выступает ее устойчивость, что достигается благодаря комплексу мыслительных действий, в конечном итоге приводящих к убежденности в истинности принимаемого решения». Автором формулируется следующее определение: «Правовая позиция – это осознанная, мотивированная и публично выраженная (продемонстрированная) убежденность субъекта (субъектов) в истинности своего понимания проблем правовой действительности, их отдельных форм и проявлений, путей эффективного разрешения» [3] .
Термин «правовая позиция» был закреплен в Законе РСФСР от 12.07.1991 № 1599-1 «О Конституционном Суде РСФСР», где было определено, что решения Конституционного Суда «выражают правовую позицию судей, свободную от соображений практической целесообразности и политических склонностей» (ч. 4 ст. 6).
По мнению профессора Ю. А. Тихомирова, «правовая позиция – это оценка актов и действий в одной коллизионной ситуации, устойчиво повторяемая в аналогичных ситуациях, действиях и актах». Им же выделяются следующие виды правовых позиций: а) диктуемые статусом государственного органа, должностного лица и т.д.; б) выработанные Конституционным Судом РФ; в) официально выраженные от имени государства; г) отражающие интересы спорящих сторон [4] . «Позиция стороны – это не предположение (версия), а утверждение, уверенность, что обстоятельства дела таковы, и намерение доказать это перед судом. При этом позиция стороны не может рассматриваться как нечто своевольное и субъективное; оторванное от обстоятельств дела, доказательств и даже самой реальности совершения преступления» [5] .
«Под позицией субъекта следует понимать совокупность взглядов, убеждений субъекта об исследуемом объекте в целом, а не только о его отдельных качествах, свойствах или иных характеристиках» [6] .
«Позиция по делу, – пишет Томас Моэ, – это просто логичная и убедительная история о том, что произошло на самом деле. Она должна соответствовать заслуживающим доверия доказательствам и представлению присяжных о том, как устроен мир. В вашей позиции по делу должны использоваться неопровержимые доказательства и ваша версия опровержимых доказательств, которые вы будете представлять в форме рассказа во время процесса» [7] .
Представляется, что позицию по делу можно определить как основанный на всестороннем анализе правового материала и фактических обстоятельств дела выбор юристом совместно с доверителем формы и способа защиты правомерного притязания доверителя.
Источник статьи: http://studme.org/51051/pravo/formirovanie_pozitsii_delu
Пояснения по иску
После принятия искового заявления к производству суд может обязать истца предоставить письменные пояснения по иску. С одной стороны, истец при подготовке и подаче иска уже должен высказать и обосновать заявленные требования со ссылками на нормативные правовые акты. Однако иногда истец составляет достаточно краткий иск, приводит не все обстоятельства дела, которые должны быть оценены.
Часто необходимость в предоставлении письменных пояснений возникает при подаче исков о взыскании в порядке регресса (когда в иске не приведено основание возникновения такого права), о защите чести и достоинства (подробные пояснения, какими именно действиями или высказываниями ответчика какие права нарушены).
Пояснения по иску могут быть представлены ответчиком, который таким образом реализует свое право на судебную защиту. Пояснения по иску могут быть представлены третьими и другими лицами, участвующими в деле, желающими, чтобы их позиция была доведена до суда в письменном виде.
Составление пояснений по иску
Такой документ составляется в письменной форме, адресуется суду, который рассматривает дело. Требований к его составлению нет, как и универсального рецепта подготовки. Следует внимательно изучить исковое заявление, требования суда о предоставлении дополнительных доказательств (если они обозначались до проведения судебного разбирательства по делу). Исходя их указанных документов, определить, что именно может быть непонятно суду, выражено не точно, не подкреплено ссылками на материальные или процессуальные правовые нормы.
Истец вправе и сам подготовить такое пояснение по иску с более детальным отражением существующих спорных правоотношений, существа обязательства с ответчиком и норм права, обосновывающих его позицию. Пояснения ответчика по иску оформляются в виде отзыва или возражения по иску.
Как подаются и рассматриваются пояснения по иску
Подготовленные письменные пояснения предоставляются в суд, который рассматривает дело. Вопрос о их приобщении к материалам дела рассматривается в судебном заседании с учетом мнения всех участвующих в деле лиц. В ходе рассмотрения этого вопроса все лица вправе с разрешения суда давать объяснения или возражения.
Письменные пояснения приобщаются к материалам гражданского дела, являются одним из видов доказательств и учитываются судом при вынесения решения по делу. О приобщени пояснений суд выносит определение, чаще всего в протокольной форме.
Источник статьи: http://vseiski.ru/poyasneniya-po-isku.html
Составление правовой позиции.
Причин почему нужны адвокаты
Во первых надо отметить знание законов.
Не всякий адвокат знает все законы, но всякий из них знает, где и как найти применимые в конкретном случае нормы права.
Адвокат знает их иерархию – ведь очевидно, что у разных законов разная юридическая сила – Конституция выше всех, чуть ниже Конституционные законы, еще ниже Кодексы, потом Федеральные законы, за ними Указы Президента, следом Постановления Правительства и т.д.
К сожалению, за годы перестройки нашего общества от СССР к России накопилась большая несогласованность в нормах разной юридической силы, и зачастую судьба конкретного спора зависит от подлежащего применению закона.
Адвокаты сдают специальный экзамен на знание законодательства, обязаны повышать квалификацию, и конечно их уровень знаний законов для разрешения спора очень часто превышает уровень знаний участников спора, а зачастую превышает даже уровень знаний суда, ведь судьи изучают спор по представленным сторонами доказательствам и по требуемой оценке их в свете заявленных сторонами законов.
В сложной ситуации, которая может возникнуть у Вас знаток права необходим. Спор может требовать от Вас немедленной реакции, например, непосредственно в судебном заседании, участие адвоката защищает Вас.
Судебная практика.
Это несомненный козырь в пользу найма адвоката. Знание порядка применения отдельных законов изложенных в Постановлениях КС, Постановлениях Пленумов ВАС и ВС, понимание и предвидение поведения суда в конкретных ситуациях, позволяет спланировать предоставление доказательств, допросы сторон и свидетелей.
Предвидение развития событий дает возможность обосновано принять свою версию событий, и получить положительный результат – выиграть дело.
Судебная практика составляет багаж знаний практикующих адвокатов, потому что ежедневный труд в судах и изучение актуальных вопросов правоприменения заставляют их быть в курсе последних событий.
Отмечу, что при разрешении споров суды склонны следовать указаниям вышестоящих инстанций, и поэтому суды зачастую пытаются подогнать конкретные случаи под выданные им вышестоящими инстанциями разъяснения, невзирая на возможные отличия.
В такой ситуации Ваш конкретный спор становиться обезличенным и является для суда лишь элементом судебной статистики.
И не всегда производимые судом обобщения будут в Вашу пользу.
Отмечу также, что суд сообщает о своих выводах и обобщениях в своих решениях, и Вы узнаете точку зрения суда тогда, когда уже поздно что либо доказывать.
Участие адвоката в деле дает возможность иметь реальный прогноз действий суда в конкретных ситуациях, что позволяет Вам использовать в свою пользу судебную практику при разработке правовой позиции и составлении версии.
Судебный опыт.
Ежедневное участие в судебных заседаниях дает адвокатампрактический опыт судебной защиты. Опыт дает возможность оценить поведение судьи, понять, как оцениваются судом доводы и доказательства сторон.
Зная конкретное отношение конкретного чиновника к конкретным ситуациям легко предположить его поведение.
Есть и другая сторона медали — адвокаты знают лично многих судей, потому что учились вместе с ними, дружат, вместе проводят десятки процессов и поэтому очень часто адвокаты предвидят поведение суда при оценке спора.
Судебный опыт позволяет адвокату предвидеть поведение конкретных субъектов – свидетелей, секретарей, судей в конкретных ситуациях, и это дает адвокату возможность быть более убедительным, чем его процессуальные противники, не робеть в скользких ситуациях, представлять суду дело в выгодном Вам свете, эффективно развалить позицию противника.
Все это позволяет адвокатам выигрывать споры, причем иногда даже в совершенно безнадежных случаях.
Конечно, нельзя сбрасывать со счетов сопротивление процессуальных противников, которые могут представлять суду такие доказательства, которые полностью разрушают нашу позицию в споре. Но на то и имеется судебный опыт чтобы быстро реагировать на изменяющиеся условия, корректировать рассмотрение спора, уточнять доводы доказывающие нашу позицию и опровергающие позицию противника, и в конце концов влиять на весь судебный процесс.
При сложных случаях, когда позиции сторон равные и прогноз неблагоприятный, но Вам нужно время чтобы найти доказательства, то опыт позволяет заложить в споре так называемую «процессуальную мину», которая в дальнейшем даст возможность для эффективного оспаривания неблагоприятного решения в вышестоящих судебных инстанциях.
Составление правовой позиции.
Каждая конфликтная житейская ситуация при оценке ее с юридической точки зрения представляет права на защиту каждой из спорящих сторон.
Закон предоставляет права всем участникам спора, но выиграет в суде только одна сторона.
Ответ простой – правовая позиция выигравшей стороны более сильная.
Отсюда вопрос – как усилить Вашу позицию, или как ослабить позицию противника?
Ответ такой – надо составить их обе.
Если Ваша позиция более сильная, то ей нужно следовать и ее укрепление не нужно.
Если имеется паритет, или явный крен в сторону противника, то усиление необходимо и часто бывает необходимо совершение и процессуальное закрепление некоторых действий, которые смогут показать суду недобросовестное (или иное негативно оцениваемое законом) поведение противной стороны спора, ослабить ее позицию.
Естественно эти действия планируются и совершаются для того, чтобы спор был разрешен в Вашу пользу.
Также при затянувшемся споре, до обращения в суд очень часто есть необходимость совершить некоторые действия, которые в дальнейшем могут лечь в основу Вашей победы.
Отмечу, что нередко фактические обстоятельства Вашего дела могут быть двусмысленны, и их дословное изложение может привести к проигрышу в суде.
Военная хитрость, а именно изложение лишь того, что Вам выгодно, составляет одну из особенностей профессии адвоката.
Следует отметить, что для разрешения спора могут применяться разные нормы права, или разные способы защиты нарушенного права, и при сложных ситуациях необходимо дозированное изложение своей позиции, которое позволит при проигрыше возобновить спор по иным основаниям, что также отражается при разработке версии — правовой позиции по спору.
Источник статьи: http://megaobuchalka.ru/12/24079.html
Методология формирования позиции по частноправовому делу (Данная методология используется в процессе обучения студентов по программе «Юридическая клиника»).
В гражданском процессе выступают 2 стороны – истец, который добивается признания или удовлетворения своего требования к ответчику, и ответчик, который пытается опровергнуть притязания истца.
Стороны в судебном процессе являются обладателями гражданских прав, которыми они вправе распоряжаться по своему усмотрению. Каждая сторона самостоятельно определяет осуществлять или не осуществлять свое частное право, сохранять его за собой или отказаться от него, требовать признания его обязанным лицом или нет. Обладатель частного права сам принимает решение — обращаться в суд за защитой своего права или терпеть его нарушение. В связи с этим обладатель права самостоятельно определяет способ и объем защиты, которую он требует от суда.
Особенность формирования позиции по частноправовому спору обусловлена спецификой, присущей частноправовым делам, своеобразием частноправовых правоотношений. Частноправовой спор возникает из гражданских, семейных, жилищных, трудовых, земельных и иных правоотношений, т.е. правоотношений, которые носят частноправовой характер и участниками которых являются стороны процесса.
Участниками частноправового спора выступают стороны с различными интересами, противостоящими друг другу. Каждый из участников стремится доказать свою правоту, выиграть процесс и с этой целью старается представить суду все факты, усиливающие его позицию и в тоже время ослабляющие или подрывающие позицию противника.
Успех в процессе зависит от того, насколько верно сформирована позиция по делу. Она должна быть убедительной, основываться на фактах, которые подтверждены доказательствами, учитывать всю совокупность норм, подлежащих применению при разрешении конкретного спора.
Деятельность по формированию позиции по делу проходит в несколько этапов.
1. Уточнение проблемы и определение целей стороны;
2. Анализ фактов, фактических обстоятельств дела;
3. Определение характера правоотношения, возникшего между сторонами;
4. Юридическая квалификация правоотношения;
5. Анализ доказательств по делу;
5. Определение порядка и способов защиты интересов стороны.
1. Уточнение проблемы и определение цели стороны
В процессе общения с лицом, обращающимся за помощью в защите своего нарушенного права (доверителем), выявляются те правовые проблемы, которые необходимо решить.
В процессе общения с доверителем следует выяснять не только суть его правовой проблемы, фактические обстоятельства, которые породили эту проблему, но и подлинные желания, цели, устремления доверителя, что поможет правильно сформировать позицию по делу.
На данном этапе необходимо:
— точно сформулировать правовую проблему;
— выяснить тип, характер проблемы, ее структуру;
— определить пространственные и временные границы проблемы;
2. Анализ фактов
Любая правоприменительная деятельность начинается с установления круга обстоятельств по делу. Факты:
— определяют правовую позицию стороны в деле;
— кладутся в основу правовых притязаний;
— выступают предметом спора в суде;
— предопределяют решение, выносимое по делу судом.
Факт – это событие реальной действительности, который имел место в определенное время, в определенном месте и при определенных обстоятельствах.
Нередко юристу приходится оценивать не сами факты, а информацию о них, которая есть в распоряжении доверителя (т.е. представление доверителя о фактах). Такую информацию принято называть фактическими обстоятельствами дела. Они (фактические обстоятельства) имеют информационную, а не физическую (реальную) природу. Поэтому при анализе фактов следует четко разграничивать факты объективной реальности (которые существуют независимо от сознания и воли субъекта) и фактические обстоятельства, которые представляют образ этой реальности, сформированный в сознании человека.
Итак, анализ фактов предполагает:
а) собственно фактов реальной действительности и
б) фактических обстоятельств дела как информационных образов этой реальности.
2) выявление юридически значимых фактов, т.е. тех конкретных жизненных обстоятельств (событий, действий), с которыми нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений.
3) систематизацию фактических обстоятельств дела определенным образом в зависимости от поставленной правовой задачи.
3. Определение характера правоотношения, возникшего между сторонами
Одновременно с уточнением круга обстоятельств, имеющих значение для дела, необходимо определить характер отношений сторон, их структуру. Спорящие стороны всегда оказываются связанными друг с другом взаимно корреспондирующими субъективными права и обязанностями. Для характеристики правоотношения необходимо:
— определить основания его возникновения, изменения и прекращения;
— очертить его субъектный состав, правосубъектность участников правоотношения;
— выявить содержание правоотношения и его структуру.[1]
4. Юридическая квалификация правоотношения
В юридической литературе правовую квалификацию принято рассматривать как мыслительную деятельность, в ходе которой устанавливается соответствие или несоответствие признаков реального фактического обстоятельства признакам юридического факта, абстрактно очерченного нормой права, а также как результат этого процесса.[2]
На первом этапе необходимо последовательно решить ряд вопросов:
— находятся ли данные отношения в сфере правового регулирования, т.е. имеют ли отношения юридический характер;
— к какой отрасли права данные отношения относятся;
— какие правовые нормы в наибольшей степени подходят для регулирования отношения сторон.
Определив характер отношений, их отраслевую принадлежность и определив норму (или совокупность норм), регулирующую эти отношения, переходим к следующему этапу.
На втором этапе необходимо соотнести содержание нормы с теми обстоятельствами, которые были установлены ранее.
Нормы, регулирующие поведение субъектов права, состоят из трех элементов: гипотеза, диспозиция, санкция. Структуру нормы можно описать следующей формулой: «если – то – иначе». Иными словами: если будут иметь место указанные в норме обстоятельства (гипотеза), то одно лицо вправе, а другое лицо обязано совершить предусмотренные нормой действия (диспозиция), а иначе для лица, не исполнившего обязанность, наступают неблагоприятные последствия (санкция).
Указание на условия, при которых действует диспозиция, составляет гипотезу нормы. Ее назначение состоит в установлении отношения правовой нормы к жизненным фактам, к действиям и поступкам людей. Она служит критерием, определяющим применимость или неприменимость нормы в конкретных условиях. Содержание основания иска должно совпадать с гипотезой нормы.[3]
В диспозиции правовой нормы содержится властноволевое указание о соответствующем поведении адресатов нормы. Это распоряжение относительно прав и обязанностей субъектов общественной жизни и их поступков, совершаемых в пределах установленных прав и обязанностей. Таким образом, диспозиция фиксирует модель правоотношения, возникающего из предусмотренных гипотезой фактических обстоятельств. Диспозицией определяется другой элемент иска – его предмет как спорного правоотношения.[4]
Правовая норма указывает и на меры государственного принуждения в отношении лиц, ее нарушивших (санкцию). Словесная формулировка нормативного акта не обязательно содержит все структурные элементы нормы. Чаще всего частноправовые нормы состоят из двух элементов – гипотезы и диспозиции, а санкция содержится в отсылочных или бланкетных нормах. Например, приведенный в ст.8 ГК РФ перечень способов защиты является типичным, повторяющимся для многих правоотношений, но не исчерпывающим.
Трехчленная структура нормы предполагает тщательный и всесторонний анализ нормативного материала во всем объеме, воспроизводя в нем весь набор элементов, образующих одно целое – нормативное предписание, представленное гипотезой, диспозицией и санкцией.
На этапе анализа квалификации необходимо сравнить описание фабулы дела и описание, данное в диспозиции статьи, по следующим параметрам:
1) совпадает ли субъектный состав данного правоотношения, его правосубъектность;
2) совпадает ли объект данного правоотношения, т.е. предмет деятельности субъектов гражданского права;
3) совпадают ли права и обязанности одного субъекта правоотношения перед другим.
Проанализировав требования нормативных актов (например, в гражданских делах это Гражданский кодекс РФ, другие законы и подзаконные нормативные акты, договоры и обычаи), необходимо сопоставить каждое из положений права с установленными фактами и требованиями доверителя и определить их соответствие или несоответствие.
5. Анализ доказательств по делу
Анализ начинается с установления перечня доказательств и оценки их относимости и допустимости. Если обнаружены недопустимые доказательства, то следует составить и их перечень, определить основания, по которым данные доказательства могут быть оспорены как недопустимые.
Имеющиеся допустимые доказательства должны быть проанализированы с позиций всесторонности и полноты. Все допустимые доказательства можно систематизировать на положительные и отрицательные, в пользу или против заявленного требования. Такой анализ необходимо провести для каждой из сторон.
Анализируя доказательственную информацию, следует взглянуть как на всю совокупность доказательств, так и на каждое из них с позиции противной стороны. Это даст возможность предвидеть возможные аргументы противоположной стороны и одновременно подготовиться к возможным возражениям и критике своей собственной позиции.
Цель проведения анализа полноты доказательств — оценить их достаточность или недостаточность. Если имеющихся доказательств оказывается недостаточно, то следует решить такие вопросы:
1) как могут быть использованы имеющиеся доказательства или их отсутствие;
2) какие доказательства необходимо отыскать;
3) где и каким способом они могут быть получены.
6. Определение порядка и способов защиты интересов стороны
Каждый участник правоотношения обладает субъективным правом на защиту. Содержание права на защиту определяется совокупностью норм материального и процессуального права, устанавливающих:
А) содержание правоохранительной меры;
Б) основания ее применения;
В) круг субъектов, управомоченных на ее применение;
С) процессуальный и процедурный порядок ее применения;
Д) материально-правовые и процессуальные права субъектов, по отношению к которым применяется данная мера.[5]
Порядок и пределы применения конкретного способа защиты находятся в зависимости от содержания защищаемого субъективного права и характера его нарушения. Конкретному способу защиты соответствует определенный процессуальный или процедурный порядок (форма защиты).
Определение порядка и способов защиты предопределяется следующими факторами: фактическими обстоятельствами дела; процессуальной ролью; конкретными целями участника в данном деле; доказательствами, имеющимися в распоряжении стороны.
При определении порядка и способов защиты следует опираться на интересы стороны, что предполагает помимо выяснения сути правовой проблемы и обстоятельств, ее породивших, но и подлинных желаний, устремлений и целей доверителя. Должны быть проработаны все возможные варианты решения проблемы, а также представлен прогноз возможных последствий.
По каждому делу может быть сформулировано несколько разных способов решения проблемы, однако выбор того или иного варианта принадлежит стороне спорного правоотношения.
Далее следует сформулировать и изложить выбранную позицию.
[1] Структура гражданского правоотношения может быть простой и сложной. Большинству гражданских правоотношений присуща сложная структура содержания. Например, по договору купли-продажи помимо основного права покупателя требовать передачи товара и его основной обязанности уплатить обговоренную цену за товар и корреспондирующих им основных прав и обязанностей продавца, у сторон возникают и иные права и обязанности, связанные с исполнением и осуществлением основных прав и обязанностей сторон. К таковым можно отнести права и обязанности сторон по способам и формам расчетов за покупаемый товар, способам выборки и доставки товара и др. [2] См.: Алексеев С.С. Общая теория права. М., 2008. С. 545; Черданцев А.Ф. Теория государства и права. М., 1999. С. 255 и др. [3] Пучинский В.К. Элементы иска в советском гражданском процессе. Советское государство и право. М.1979. С.48 [4] Пучинский В.К. Элементы иска в советском гражданском процессе. Советское государство и право. М.1979. С.49 [5] Российское гражданское право. Учебник.Т.1. Ответственный редактор заслуженный деятель науки РФ, доктор юридических наук, профессор Е.А.Суханов. Статут. М. 2010. С.419Источник статьи: http://zakon.ru/blog/2013/5/8/metodologiya_formirovaniya_pozicii_po_chastnopravovomu_delu__dannaya_metodologiya_ispolzuetsya_v_pro